国际法与比较法视野下的文化遗产保护问题研究_郭玉军编_9787307085756

文化遗产保护是世界各国极为关注的重要问题，关系到全人类文明的传承，各国文化的延续和各民族凝聚力的增强。我国在拥有众多的文化遗产的同时也面临着诸多严峻的挑战：大量的文化珍宝流失海外、非法盗掘、非法出口和走私问题十分突出。如何利用现有的国际法和国内法框架对我国的文化遗产进行有效的保护成为当前亟待解决的问题。该书以国际法和比较法为视角，对文化遗产保护的国际法律问题研究进行了较为深刻的研究，期望能为传统的国际公法和国际私法研究注入新鲜的血液，拓宽法学研究的领域，为提高我国文化遗产保护的理论研究水平与实践发展提供有益的参考，发挥积极的作用。
该书分为四篇共20章，主要围绕非法出口的文化财产的国际法保护、武装冲突下文化财产的国际法保护、水下文化遗产的国际法保护以及文化遗产保护的其他问题展开研究，主要具有以下几个方面的特点：（1）该书对文化遗产的保护进行了跨学科的综合性研究，内容既涉及国际法也涉及国内法，涵盖国际公法、国际私法等。（2）该书从理论和实践两方面入手，做到了理论和实践的较好互动与结合。在评析有关文化遗产国际法保护的制度和理论问题的同时，对实践中发生的有关文化遗产争议的典型案例进行了较为深入的剖析。例如，分析了圆明园鼠兔首等与我国关系密切的文化遗产国际保护事件或案例。

    从上述案例不难看出，当把被盗文化财产所有权冲突识别为侵权问题的法律冲突时，面临的主要问题有三个：第一，侵权行为地有时可能无法确认；第二，侵权行为地在有些案件中具有偶然性；第三，在被盗文化财产的跨国流转中，侵权行为地往往有多个。因此，识别为侵权问题的法律冲突，可能会因为适用的侵权行为地法的不同而导致判决结果的实质差异。因此，笔者不主张将其识别为侵权问题的法律冲突。
    （2）识别为财产权问题。当把原始所有人和善意持有人之间的冲突识别为财产所有权的冲突时，我们关注的重点将集中在原始所有人的所有权遭掠夺的发生地，并意图依据该发生地法律最终决定原始所有人和善意持有人之间的权利归属。笔者认为将原始所有人和善意持有人之间的争议识别为财产权问题的冲突比较合理，其可以最大可能地保证案件判决的一致性，有利于被盗文化财产成功的追索和文化财产来源国文化财产的保护。
    2.所有权争议的准据法
    将原始所有人与善意持有人之间的所有权争议识别为动产物权的问题后，下一步要解决的是如何确定解决该争议的准据法。对于动产物权的法律冲突，各国普遍采用的一般原则是适用物之所在地法。但是，对于文化财产这一特殊的动产而言，法律选择规则存在争议。笔者认为，对于被盗文化财产的所有权冲突的法律适用应以有利于返还被盗文化财产为法律选择的价值取向，而不应该一概适用传统的物之所在地法，必要时也应该适用文化财产来源国法。
    （1）物之所在地法。
    支持应当适用物之所在地法的观点认为，根据一国主权中的属地管辖权，动产受其所在地法律管辖是应当的。其次，现今文化财产跨国交易的规模和频率都大大加强，流动资本增加，流转文化财产的数目增加，经非法出境的被盗文物可能遍及数国，并在数国涉及经济活动。
    ……

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