公司法律服务全流程手册_梁玉茹_9787521625882_浙江大涵文化创意股份有限公司

本书涵盖了公司初创设立、运营成长、合规治理、解散清算的全生命周期，涉及公司日常运作流程的各个方面，同时结合公司法的25个诉讼案由编排，共分25章。作者以167个实务要点为切入点，并结合相关最高院指导案例、公报案例、典型案例，以及北京、上海、江苏等多地法院发布的典型案例、同类裁判指引，通过案例要点剖析、法官裁判思路解读，提出实务建议。为公司领导及创业者提供尽可能详尽、专业的法律意见。

《公司法》是 “公司经济生活中的根本大法, 是投资兴业的总章程” , 截至2019 年 4 月我国登记在册的公司制企业 3172 万户 , 占全部企业类型的 30%, 其中有限责任公司占比 98. 4%, 股份公司占比约 1. 6%。伴随着五部公司法解释的逐一出台和《全国法院民商事审判工作会议纪要》、《民法典》的面世, 作为商事裁判核心依据的公司法相关规定也在不断完善中。而企业管理者日常管理经营需要具备一定的公司法理论与实务基础, 公司法律师、法务从业者亦需要不断更新公司法知识库, 提升处理实践中纷繁复杂商事案件的能力。本书作者近年来, 陆续在喜马拉雅 FM 开设公益课程 “公司法实务 100 问”, 通过简单明了的最高人民法院 (以下简称最高院) 相关案例, 融合公司法具体规定, 将复杂抽象的公司法律用简明实用的语言展现出来, 受到了广大听众的喜爱与关注, 其中不少听众沟通表示希望能将这些实务案例编辑成书, 其间更是受到北京律协公司法专委会副主任唐青林律师和北京云亭律师事务所主任李舒律师的大力鼓励与支持。基于公司法相对于民法、刑法等其他学科, 更具抽象和难度, 作者希冀用具体案例剖析实务中存在的焦点与难点问题, 并通过公司生命周期将公司法的脉络清晰展现, 使得公司运营者可以从最高院案例、典型案例中掌握相关公司法实务要点, 从而明晰股东权利义务与责任, 完善公司运营发展与合规, 促进企业管理者对公司法的理解, 提高对公司运营中法律风险的认识, 进而更好地防范日常经营法律风险。本书尝试做了如下工作: 一、按照公司生命周期贯穿全程, 即从公司初创设立、运营成长、合规治理、解散清算直到公司消亡, 同时结合公司法 25 个诉讼案由来编排全书纵轴体系。二、在每个具体章节里, 以核心 167 个实务要点为问题切入点, 并结合相关最高院指导性案例、公报案例、典型案例, 以及北京、上海、江苏等法院发布的典型案例、同类裁判指引等为全书横向体系, 通过案例要点剖析、法官裁判思路解读, 进而提出要点实务建议, 以期对理解掌握公司法中的实务问题有所裨益。三、 “法律的生命不在于逻辑, 而在于经验”。本书主要依托《公司法》及其五部解释和《全国法院民商事审判工作会议纪要》《民法典》《证券法》等公司法律渊源, 将公司法枯燥的法条通过具体案例鲜活起来, 从而使得这部与市场经济发展息息相关的法律更具实践指导意义。本书在写作过程中, 得到了诸多读者的诚挚建议, 在此一并表示感谢。同时,本书中可能还有错误或疏漏之处, 还望读者予以批评指正。也欢迎各界朋友与笔者联系商讨公司法诉讼纠纷预防与争议解决等问题, 笔者的邮箱是 18910838878@ 163. com。

第一章公司设立　01　创业伊始, 选择什么样的组织形式?/002 02　认缴注册资本 1 个亿, 出资不到位有什么风险?/004 03　法定代表人需不需要是公司的股东?/006 04　公司可否把别人的商标名拿来当字/ 商号?/008 05　公司章程照搬法条, 是 “暗爽” 还是 “暗礁”?/010 第二章发起人责任 01　公司设立失败, 发起人承担什么责任?/014 02　公司成功设立, 发起人责任知多少?/016 03　发起人须与设立时未履行出资义务股东承担连带补充赔偿责任吗?/018 第三章股东出资 01　知识产权出资后被宣告无效, 出资人是否需要补足出资呢?/022 02　以土地使用权或房产等实物出资未过户就要被认定为未出资吗?/024 03　股东协议约定一方以技术出资有效吗?/027 04　股东实际出资比例与工商登记的不一样, 哪一个为准?/030 05　股东未履行出资义务便转让股权是否还要承担补足出资义务呢?/033 06　股东在认缴期前转让股权还须对债权人承担补充赔偿责任吗?/034 07　股东出资后又无正当理由转出的构成抽逃出资吗?/038 08　典型抽逃出资行为有哪些? 协助抽逃的股东、董事承担责任吗?/040 09　股东未实缴出资, 哪些权利受影响?/042 10　股东出资瑕疵, 其他股东承担什么责任?/045 11　董事未履行向股东催缴出资义务是否承担责任?/049 12　瑕疵出资股东是否还具有股东资格?/051 第四章股东资格确认 01　确认股东资格的标准是工商已经登记还是股东实际出资?/056 02　被冒名登记为股东就是真实的股东吗?/058 03　继受取得股权情形下如何确认股东资格呢?/060 04　登记的是我的名, 实际上是你的股?/062 05　隐名股东和显名股东到底谁是股东, 双方博弈又该如何胜出?/063 06　未签订股权代持协议时如何认定隐名股东资格?/065 07　有限公司章程对股东资格继承作出排除性规定, 股东资格还能继承吗?/067 08　虚假增资稀释原股东股权份额的行为有效吗?/070 09　全体股东可以约定不按实际出资比例持有股权比例吗?/071 10　采用股权让与担保方式的股东能否确认股东资格?/073 第五章股东名册记载 01　依法改制后股东诉请变更公司股东名册能否获得法院支持?/078 02　隐名股东在什么情况下可请求确认股东资格并变更股东名册?/080 第六章变更公司工商登记 01　法定代表人变更是否需经代表 2/3 以上表决权的股东通过?/084 02　原法定代表人离职后可否起诉要求公司变更工商登记?/085 03　新法定代表人如何通过工商变更登记之诉成功夺权?/087 04　股权转让人去世, 受让人可否直接请求其继承人配合变更股权登记?/089 第七章股权转让 01　有限公司股东间转让股权, 其他股东可以行使优先购买权吗?/092 02　有限公司向股东以外的人转让股权, 应当如何履行通知程序?/093 03　有限公司转让股权, 原股东在什么条件下可以行使优先购买权?/096 04　侵犯其他股东优先购买权的股权转让合同有效吗?/097 05　转让股东与第三人恶意串通的股权转让合同是否有效?/099 06　股东可否无限期地行使优先购买权?/101 07　未经夫妻一方同意转让婚后所得股权是否有效?/103 08　离婚时, 不是股东一方可否直接要求分割公司股权?/104 09　如发生股权继承、赠与、强制执行时, 如何保护其他股东优先购买权?/106 10　如何确定股权转让合同中股权价格?/108 11　阴阳股权转让合同的法律效力如何?/110 12　转让股东瑕疵出资是否影响股权转让合同效力?/112 13　股东未履行出资义务便转让股权, 受让人在什么情形下连带承担补足出资义务?/114 14　股东可否将对公司的债权转为股权出资?/117 15　伪造股东签名的股权转让协议是否有效?/119 16　股份公司章程可否对股权转让进行限制, 违反章程规定的股权转让协议又是否有效?/120 17　名义股东擅自转让股权是否有效?/123 18　股权转让后未办理工商登记又二卖, 原受让人如何维护合法权益?/125 19　转让人可以股权受让人未支付剩余股权转让款为由解除合同吗?/127 20　分期支付股权转让款可否以未付款项达五分之一为由解除合同吗?/130 21　转让人主张解除股权转让合同超过行使解除权合理期间的法院还予支持吗?/132 22　有限公司可否通过章程对股权转让进行人走股留的限制?/133 23　上市公司高管因股权激励签订的股份锁定协议效力如何?/135 24　股份公司发起人约定禁售期满后转让股份是否有效?/137 25　能否通过股权转让实现土地使用权、矿业权等资产转让?/139 26　外国人可以委托中国人代持内资公司股份吗?/141 27　国有股权转让未经审批程序合同效力如何?/144 28　是否参与公司的经营决策及管理是区分 “股权让与担保” 与“股权转让” 的标准吗?/ 147 第八章公司增资 01　增资扩股的正确法律打开模式是什么?/152 02　未经代表 2/3 以上表决权股东通过的增资决议是否有效?/154 03　未办理工商登记, 增资行为是否无效?/156 04　增资后不得抽逃出资, 上市公司可以例外?/157 05　被恶意增资的股东可否主张维持原股权比例?/159 第九章新增资本认购 01　增资侵犯其他股东优先认缴权部分是否有效?/162 02　主张优先认缴权的股东可否无限期行使优先权?/164 03　股东对其他股东放弃的增资份额有优先认购权吗?/166 04　股份有限公司股东可以行使增资优先认购权吗?/168 第十章公司减资 01　公司减资未通知已知债权人, 减资股东要背负债务吗?/172 02　减资过程中需要通知的债权人有哪些?/174 03　未完全履行出资义务的股东不当减资需要承担责任吗?/175 04　未减资股东与瑕疵减资股东承担连带责任吗?/178 05　股东会决议不同比例减资需要全体股东一致同意吗?/179 06　股东定向减资也需要全体股东一致同意吗?/180 第十一章公司合并 01　公司合并需要经过的法定程序是什么?/184 02　合并协议解除的条件是什么?/187 第十二章公司分立 01　公司分立需要经过的法定程序是什么?/192 02　公司分立时财产应当如何分配?/195 第十三章公司决议 01　公司决议类诉讼的原被告如何确立?/200 02　侵犯股东权利的公司决议是否有效?/201 03　公司决议无效主要有哪些情形呢?/204 04　控股股东以多数决通过的修改股东出资期限决议有效吗?/205 05　公司决议任命的职工监事非公司职工是否有效呢?/207 06　股东会对股东进行罚款作出的决议是否有效?/209 07　未按规定提前发送会议通知, 决议是否可撤销?/212 08　召集程序违法的股东会决议是否可以撤销?/215 09　解聘总经理职务的决议可以撤销吗?/217 10　决议内容违反股东协议约定的是否可以撤销?/219 11　未实际召开的会议作出的决议是否成立?/221 12　违反章程规定 “董事会决议须全票通过” 的决议是否成立?/224 13　未合理履行催告程序, 且违反法定程序作出的除名决议是否成立?/226 14　伪造签名的决议是否成立?/228 15　轻微瑕疵情形下的决议如何处理?/230 16　决议被撤销或者无效后是否影响公司已对外签署的合同?/233 17　增资决议被否定, 工商已变更登记将被撤销吗?/236 18　公司未经股东会决议或者决议存在瑕疵, 公司对外签署的担保合同是否有效?/239 19　上市公司提供担保需要什么流程才合法合规?/244 第十四章股东知情权 01　行使股东知情权的前提是享有股东资格吗?/252 02　股东行使知情权的法定程序是什么?/254 03　股东行使知情权的查阅范围有多大?/256 04　公司如何正当地阻却股东行使知情权?/259 05　营利性民办学校举办者可以行使知情权吗?/261 第十五章公司盈余分配 01　股东身份是提起盈余分配请求权的前提?/266 02　股东出资不实是否影响盈余分配请求权?/268 03　盈余分配方案审批权可否由董事会行使?/270 04　股东主张盈余分配权的前提条件是什么?/272 05　股东分红权利被侵犯该如何救济?/274 06　不按出资比例分红需要全体股东一致同意吗?/277 第十六章请求公司收购股份 01　请求有限公司收购股权法定前提条件有哪些?/282 02　对股东会决议投反对票是请求公司收购股份的必经程序吗?/284 03　有限公司章程规定或股东约定回购情形是否有效?/286 04　对赌协议中与目标公司约定股权回购的合同效力如何?/288 05　股份公司哪些情形下可以收购股份?/291 第十七章证照返还 01　公司印章证照到底应该由谁保管?/296 02　公司谁有权提起证照返还纠纷诉讼?/298 03　法定代表人变更时公司证照纠纷之诉如何进行?/300 04　公司在证照返还之诉中还需要证明被告是非法侵占吗?/302 第十八章损害公司利益责任 01　名为高管就一定是损害公司利益的责任主体吗?/308 02　高管与公司的自我交易行为是否有效?/311 03　实践中如何认定高管劫取公司商业机会?/314 04　高管违反竞业禁止义务需要承担什么法律责任呢?/317 05　高管挪用、侵占公司资金又将承担什么样的法律后果?/320 06　高管侵犯公司商业秘密面临法律风险有哪些?/323 07　公司可以直接告法定代表人损害公司利益吗?/328 08　股东代表诉讼未履行前置程序法院一律驳回起诉吗?/332 09　股东代表诉讼中要注意哪些问题呢?/335 第十九章损害股东利益责任 01　损害股东利益责任纠纷与损害公司利益责任纠纷有何不同?/340 02　侵害股东参与重大事项决策权的行为会有什么样的法律后果?/343 03　对于董事高管损害股东利益的股东应如何举证呢?/346 04　股东违法注销公司侵犯股东权利的承担什么责任?/348 05　一番 “神操作” 伪造股东签名稀释并转让其股权承担什么法律后果呢?/350 第二十章股东损害公司债权人利益责任 01　一人公司股东如何才能避免成为公司债务的连带责任人?/354 02　夫妻公司经营不当需对公司债务承担连带责任吗?/356 03　从最高院指导案例 15 号来看揭开法人面纱需要满足什么条件?/359 04　股东认缴出资未到期需要对公司债务承担责任吗?/363 05　股东抽逃出资及协助抽逃的要对公司债务承担责任吗?/365 06　股东抽逃增资后转让全部股权的是否仍应对债权人承担责任?/368 07　减资/ 解散时未依法通知债权人, 后果有多严重?/371 08　简易注销真的简约而不简单吗?/374 09　被吊销营业执照怠于履行清算义务的股东须对债务承担责任吗?/378 10　股东以虚假的清算报告注销公司须对公司债务承担什么责任呢?/381 第二十一章公司关联交易损害责任 01　称谓形式上非法定高管是否属于关联交易主体?/386 02　司法实践中一般如何认定关联关系呢?/388 03　合法的关联交易应当满足什么条件?/392 04　违法的关联交易司法实践中如何认定呢?/394 05　已经股东会决议但实质不公平的关联交易还能得到法院支持吗?/396 第二十二章公司解散 01　谁有权提起公司解散之诉?/402 02　公司处于盈利状态也可以提请解散吗?/404 03　大股东擅自转移公司资金, 小股东有权解散公司吗?/407 04　股东一发生矛盾就可以提请解散公司吗?/409 05　被吊销营业执照将导致公司直接解散吗?/412 第二十三章申请公司清算 01　哪些主体有权申请公司强制清算?/416 02　申请公司强制清算的前提条件是什么?/418 03　强制清算和强制解散可以同时进行吗?/421 第二十四章清算责任 01　清算义务人未依法履行清算义务的, 需对公司债权人承担责任吗?/424 02　有限公司股东违反清算义务须对债权人承担什么责任呢?/426 03　九民纪要后对小股东承担清算责任限制有哪些?/429 04　股东需对公司债务承担责任的情形有哪些?/432 第二十五章上市公司收购 01　上市公司的收购人条件及要约收购信披义务有哪些?/442 02　收购方撤回要约申请是否应当承担责任?/445 03　如何认定上市公司收购纠纷中的一致行动人?/448

04 公司可否把别人的商标名拿来当字/ 商号? 有些人做事讲究图吉利图个好彩头, 给公司起名也不例外, 有的专门用《易经》进行测算, 有的干脆用热点事件起名, 本篇与大家谈谈公司直接拿别人的商标名来当字/ 商号是否可行? [典型案例] 北京某丰包子铺与山东某丰餐饮管理有限公司侵害商标权与不正当竞争纠纷案中, 最高院认为, 公民享有其合法的姓名权, 当然可以合理使用自己的姓名。但是, 公民在将其姓名作为商标或企业字号进行商业使用时, 不得违反诚实信用原则, 不得侵害他人的在先权利。明知他人注册商标或字号具有较高的知名度和影响力, 在同类商品或服务上突出使用与他人注册商标相同或相近似的商标或字号, 明显具有攀附他人注册商标或字号知名度的恶意, 容易使相关公众产生误认, 即使该字号中含有与姓名相同的文字, 亦不属于对姓名的合理使用, 构成侵害他人注册商标专用权和不正当竞争。也就是说, 企业起的名称如果恶意攀附他人在先注册商标的知名度, 会被法院认定为侵害他人注册商标专用权或构成不正当竞争的行为。《中华人民共和国商标法》 (以下简称《商标法》 ) 第五十八条也明确规定,将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用, 误导公众, 构成不正当竞争行为的, 将依照《中华人民共和国反不正当竞争法》进行处理。为了避免企业名称无意中傍上名牌, 在给公司起名时到底应该注意什么呢? 一般来说, 当企业名称和商标冲突时, 是以保护在先的注册商标权为处理原则的, 切勿试图通过将他人商标用作字号的方式来攀附他人商誉, 尤其是那些知名商标, 最高院的司法政策明确指出: “企业名称因突出使用而侵犯在先注册商标专用权的,依法按照商标侵权行为处理; 企业名称未突出使用但其使用足以产生市场混淆、违反公平竞争的, 依法按照不正当竞争处理。” 要准确把握权利冲突的处理原则。审理这类权利冲突案件时, 要遵循诚实信用、维护公平竞争和保护在先权利等原则。所以建议不要拿人家的名牌商标作字号, 最好的办法就是踏踏实实地把自己的字号做成知名商标。 [引申法条] 《中华人民共和国商标法》第五十八条　将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用, 误导公众, 构成不正当竞争行为的, 依照《中华人民共和国反不正当竞争法》处理。《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条　经营者不得实施下列混淆行为, 引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系: (一) 擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识; (二) 擅自使用他人有一定影响的企业名称 (包括简称、字号等)、社会组织名称 (包括简称等)、姓名 (包括笔名、艺名、译名等); (三) 擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等; (四) 其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。《企业名称登记管理规定》第十一条　企业名称不得有下列情形: (一) 损害国家尊严或者利益; (二) 损害社会公共利益或者妨碍社会公共秩序; (三) 使用或者变相使用政党、党政军机关、群团组织名称及其简称、特定称谓和部队番号; (四) 使用外国国家 (地区)、国际组织名称及其通用简称、特定称谓; (五) 含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容; (六) 含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容; (七) 违背公序良俗或者可能有其他不良影响; (八) 可能使公众受骗或者产生误解; (九) 法律、行政法规以及国家规定禁止的其他情形。第二十一条　企业认为其他企业名称侵犯本企业名称合法权益的, 可以向人民法院起诉或者请求为涉嫌侵权企业办理登记的企业登记机关处理。企业登记机关受理申请后, 可以进行调解; 调解不成的, 企业登记机关应当自受理之日起 3 个月内作出行政裁决。第二十二条　利用企业名称实施不正当竞争等行为的, 依照有关法律、行政法规的规定处理。第二十三条第一款　使用企业名称应当遵守法律法规, 诚实守信, 不得损害他人合法权益。

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